汙染環境犯罪，近幾年一直呈現上升趨勢，且大多數被告都被判處實刑。近期公布的刑法修正案（十一）草（cǎo）案二次送審（shěn）稿（gǎo），對該罪（zuì）還增加了（le）七年有期徒刑以上的刑罰處罰，可見（jiàn）*打擊此類犯罪（zuì）的力度和決心。

       筆者在處理此類案件過程中（刑事辯（biàn）護），發現九成以上的犯罪（zuì）都和非法排放、傾倒、處（chù）置“有毒（dú）物質”有關，而這其中又以“危險廢物”和“含重金屬的汙染物”為主。本文將重點談一談“含重金屬的汙染物”的有關問題。

       2016年，*高人民法院、*高人民檢察院發布《關於發布辦（bàn）理環境汙染刑事案件適用法（fǎ）律若（ruò）幹問題的解釋》（法釋〔2016〕29號），該解釋第十五條規定，含重金屬的汙染物，應（yīng）當認（rèn）定為刑法第三百三十八條規定的“有毒物質”。

       法釋〔2016〕29號（hào）解釋（shì）*條第五項規定，通過（guò）暗管、滲（shèn）井、滲坑、裂隙、溶洞、灌（guàn）注（zhù）等逃避監管的方式排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的（de）廢物、有毒物質的；應當認定為“嚴重汙染環境”。

       綜（zōng）上，若（ruò）行為人“通過暗管（guǎn）等逃避監管的（de）方式，排放含重（chóng）金屬的汙染物”，依法將構成汙染（rǎn）環境罪。那麽問題來了，此種情（qíng）形下若是達標排（pái）放含有重金屬（shǔ）的汙染物，是否屬於有毒物質，該排放行為是（shì）否構成犯罪？是（shì）不是汙染（rǎn）物中隻要檢出了（le）重金屬成分（fèn）都會被認定為“有毒物質（zhì）”？

       筆者*近遇到一個案件：涉案公司經營外包裝紙箱印刷業務，使用的是黑色水性油墨（SGS測試結果顯示鎘、鉛、汞、六價鉻等符合相關限值要求），操作工人將清洗（xǐ）印刷機墨輥產生的廢水，直接排到（dào）了（le）下（xià）水（shuǐ）道（dào），該下水道連接市政管網，*終進入市政汙水（shuǐ）處理廠。

       接到舉報後，辦案機關對清洗廢水取樣監測發現：銅、鋅、砷的含量分別為0.09mg/L、0.07 mg/L 0.0004 mg/L。檢察機關認為，該廢水（shuǐ）中（zhōng）含有重金屬成分，以此（cǐ）定性為“通過暗管排放有毒物質”，進而構成汙染環境（jìng）罪，依法向人（rén）民法院提起公訴。

       筆（bǐ）者接手案件後，發現該廢水（shuǐ）中雖（suī）檢出了重金屬成分，但查閱相關*標準《城鎮汙水處理廠汙染物排放標準》GB18918-2002，其中銅、鋅、砷（shēn）的排放（fàng）限值分別為：0.5 mg/L、1.0 mg/L、0.1 mg/L。從上可得出兩個結論：（一）即便是（shì）經過汙水處理廠處（chù）理過（guò）的廢水（shuǐ），其中仍然會含有重金屬，想要完全剔除掉非常（cháng）非常困難，*排放標準中允許含有其成分隻要不超標（biāo）即合法。（二）通過數值對比，涉（shè）案公司排放的清洗廢水比汙水處（chù）理廠處理過之後排放廢水（shuǐ）的重金（jīn）屬含量還低；換（huàn）言之，涉案公司屬於達標排放。

       再者自然界的水體中，多多少少都會含有重金屬，尤其是礦區附近的自然水體其（qí）含量會（huì）更高。我們再來看一部*標準《生活飲用水衛生標準》GB5749-2006，其中水質常規（guī）指標及限（xiàn）值，銅（tóng）、鋅、砷的（de）排放限（xiàn）值是多少呢？分別為1.0mg/L、1.0 mg/L、0.01 mg/L。從上同樣可（kě）得出兩個結論：（一）我們的飲用水中（zhōng）尚且不能完全排除重金屬（shǔ）成分，*標準中也允許其成分存在，隻要不超標就是符合飲用標準的；（二）涉案公司排（pái）放（fàng）的清洗廢水雖（suī）檢出（chū）了重金屬，但其重金屬含量限值甚至要（yào）遠遠低於生活飲用水的衛（wèi）生標（biāo）準，是很“幹淨”的水。

       至此，大家也應該看明白了，隻要排放的汙染物中含有（yǒu）重金屬成分就被認定為“有毒物（wù）質”，這是（shì）非常不符合（hé）常理的。筆者認（rèn）為（wéi），至少應該以超標為前提。

       辦案機關要（yào）是（shì）機械的按著這個標準去刑事立（lì）案追訴，那將會（huì）出現很矛盾的事情：汙水處理廠排放的廢水中含有重金屬（shǔ）成分，他們隻要達標正常排放就合法；但是，你把他們正常達標排放的水抽一車拉回來，再倒入自己公司的（de）下水（shuǐ）道（又將流回汙水處理廠），此時就會構成犯罪。我想這（zhè）種荒唐之事，恐怕也違背了立法者的本意（yì）吧。

       *後，筆者希望辦案機關不要太機械的去理解法律條（tiáo）文，*先（xiān）要想一想是否合乎常（cháng）理，也在此（cǐ）呼籲“立法者”們盡快出台新的法律或解釋從（cóng）根本上去解決這（zhè）一問題。

       2020年（nián）11月3日

       附1：《刑法》第三百三十八條【汙（wū）染環境罪】

       違反*規定，排放、傾倒或（huò）者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質或（huò）者其（qí）他有害物質，嚴重汙染環境的，處三年以（yǐ）下有期徒（tú）刑或者拘役，並處或者單處罰金;後果特別嚴重的，處三年以上七年以（yǐ）下有期徒刑，並處罰金。

       附2：“普通方式（shì）”排放、傾倒、處置含重金屬汙染物（wù）的入刑標準

       法釋〔2016〕29號解釋*條實施刑法第三百三十（shí）八條規定的行為，具有下列（liè）情形之一的，應當認定為“嚴重汙染環境”：
       （三）排放（fàng）、傾倒、處置含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻的汙（wū）染物，超過（guò）*或者地方汙染物排放標準三倍以上的；

       （四）排放、傾（qīng）倒、處置含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳、鈷的汙染物，超過*或者地方汙染物排放標準十倍以上的。